第七節 公司董事、監事、高級管理人員的任職資格和義務

　　一、董事、監事、高級管理人員的任職資格

　　不得擔任公司的公司董事、監事、高級管理人員的包括：

　　1、無民事行為能力人或者限制民事行為能力人;

　　2、因犯有貪污、賄賂、侵占財產、挪用財產罪或者破壞社會經濟秩序罪，被判處刑罰，執行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權利，執行期滿未逾5年者;

　　3、擔任因經營管理不善而破產清算的公司、企業的董事或者經理、廠長，并對該公司、企業的破產負有個人責任的，自該公司、企業破產清算完結之日起未逾3年者;

　　4、擔任因違法被吊銷營業執照的公司、企業的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業被吊銷營業執照之日起未逾3年者;

　　5、個人所負數額較大的債務到期未清償者;

　　6、公司董事不得擔任監事.

　　二、公司董事、監事、高級管理人員的義務

　　(一)不得有的行為

　　(包括限制和禁止的行為，注意區分)

　　1、挪用公司資金;

　　2、將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲;

　　3、違反公司章程的規定，未經股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產為他人提供擔保;

　　4、違反公司章程的規定或者未經股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易;

　　5、未經股東會或者股東大會同意，利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業機會，自營或者為他人經營與所任職公司同類的業務;

　　6、接受他人與公司交易的傭金歸為已有;

　　7、擅自披露公司秘密;

　　8、違反對公司忠實義務的其他行為。公司董事、高級管理人員違反上述規定所得的收入應當歸公司所有。

　　【提示1】不同企業法對關聯交易限制的規定。

　　①個人獨資企業

　　投資人委托或者聘用的管理個人獨資企業事務的人員，未經投資人同意，不得同本企業訂立合同或者進行交易。

　　②合伙企業

　　普通合伙人在執行合伙企業事務中，合伙人不得同本合伙企業進行交易，合伙協議另有約定或者經全體合伙人同意的除外。

　　有限合伙人可以同本有限合伙企業進行交易;但是，合伙協議另有約定的除外。

　　【提示2】不同企業法對同業競爭限制的規定。

　　①個人獨資企業

　　投資人委托或者聘用的管理個人獨資企業事務的人員，未經投資人同意，不得從事與本企業相競爭的業務。

　　②合伙企業

　　普通合伙人在執行合伙企業事務中，合伙人不得自營或者同他人合作經營與本合伙企業相競爭的業務。

　　有限合伙人可以自營或者同他人合作經營與本有限合伙企業相競爭的業務;但是，合伙協議另有約定的除外。

　　③中外合資經營企業

　　總經理或副總經理不得兼任其他經濟組織的總經理或副總經理，不得參與其他經濟組織對本企業的商業競爭。

　　(二)違背法律規定的責任

　　1、公司董事、高級管理人員違反上述規定所得的收入應當歸公司所有。

　　2、公司董事、監事、高級管理人員執行公司職務時違反法律、行政法規或者公司章程的規定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。

　　三、股東訴訟

　　(一)股東代表訴訟

　　(注意程序規則)

　　股東代表訴訟，是為了保護公司利益和股東的“共同利益”，而不僅僅是個別股東的利益，為保護個別股東利益而進行的訴訟屬于股東直接訴訟。

　　1、內部的

　　股東對公司董事、監事、高級管理人員給公司造成損失行為提起訴訟的程序

　　對董事、高級管理人員提起訴訟：先通過監事會或監事

　　對監事提起訴訟：先通過董事會或執行董事

　　監事會、董事會收到股東的書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起30日內未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，股東(有限責任公司的股東、股份有限公司連續180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東)，有權為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

　　2、外部的

　　股東對他人給公司造成損失的行為

　　公司董事、監事、高級管理人員以外的他人侵犯公司合法權益，給公司造成損失的，有限責任公司的股東、股份有限公司連續180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東，可以書面請求董事會或者監事會向人民法院提起訴訟，或者直接向人民法院提起訴訟。

　　(二)股東直接訴訟

　　公司董事、高級管理人員違反法律、行政法規或者公司章程的規定，損害(個別)股東利益的，股東可以依法向人民法院提起訴訟。

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